Juez Andrew P. Napolitano: COVID, el Dr. Anthony Fauci y la Constitución

Porque la Constitución es la ley suprema del país, rige al gobierno dondequiera que vaya y haga lo que haga

Tras escuchar al Dr. Anthony Fauci sugerir el pasado fin de semana que deberíamos esperar llevar dos mascarillas en la cara allá donde vayamos hasta finales de 2022, empecé a pensar de nuevo en los primeros principios.

Fauci tiene derecho a expresar sus opiniones. Sin embargo, como es el principal asesor del presidente en asuntos médicos relacionados con la COVID, me estremecí cuando oí lo que dijo. ¿Fue un globo sonda o lo dijo literalmente? ¿Son sugerencias o se convertirán en órdenes con pretendida fuerza de ley?

Dado que la Constitución es la ley suprema del país, rige al gobierno allá donde vaya y haga lo que haga. El propósito original de la Constitución era doble: establecer el gobierno federal y limitar sus poderes normativos y tributarios a los 17 poderes discretos articulados en el Artículo I.

La primera tuvo lugar en 1789, cuando se ratificó la Constitución. Lo segundo ha sido un fracaso estrepitoso.

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El gobierno federal no reconoce prácticamente ningún límite a sus poderes, independientemente del partido político que controle el Congreso y la Casa Blanca. Los federales creen que pueden corregir cualquier error, gravar con impuestos cualquier hecho y regular cualquier comportamiento, con sujeción únicamente a las prohibiciones expresas de la Constitución. Incluso cuando existe una prohibición, como "El Congreso no promulgará ninguna ley... que coarte la libertad de expresión", el Congreso ha encontrado formas de eludirla. Para el gobierno federal, "ninguna ley" no significa "ninguna ley". No hay más que preguntar a la gente que ha sido procesada por su libertad de expresión.

Esto se conoce como el modelo wilsoniano, llamado así por el presidente Woodrow Wilson, que lo promovió descaradamente. Todos sus sucesores presidenciales han hecho lo mismo.

Antes de Wilson, en su mayor parte, y salvo en los años de la Guerra Civil, el gobierno federal reconocía las limitaciones que le imponía la Constitución y, en su mayor parte, se mantenía dentro de sus confines. Esto se conoce como el modelo madisoniano, llamado así por el presidente James Madison, que redactó la Constitución y la Declaración de Derechos.

Las ocho primeras enmiendas de la Declaración de Derechos articulan derechos negativos. Es decir, las enmiendas no conceden derechos, sino que impiden que el gobierno interfiera en derechos que ya existían cuando se ratificaron las enmiendas. La Quinta y la Decimocuarta Enmiendas exigen expresamente que el gobierno demuestre la culpa y el daño en un juicio con jurado antes de poder interferir en los derechos de propiedad.

La Novena Enmienda ordena que la enumeración de ciertos derechos en las ocho primeras enmiendas no niega, sin embargo, otros derechos conservados por el pueblo, y que el gobierno no debe "negar ni menospreciar" esos otros derechos. Entre esos otros derechos que el gobierno no debe negar ni menospreciar están los que afectan a la propiedad.

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Toda propiedad que no pertenezca al gobierno confiere a sus propietarios lo que los juristas denominan "paquete" de derechos de propiedad. El paquete incluye el derecho a utilizar la propiedad, a enajenarla -venderla, arrendarla, gravarla y a excluir a otros de la propiedad, incluso al gobierno- como el propietario considere oportuno. El paquete representa los derechos naturales que la propiedad confiere a los propietarios.

El gobierno no disfruta de los derechos contenidos en el paquete. Puedes excluirme de tu fiesta en el jardín porque am católica o libertaria. El gobierno no puede hacerlo de su propiedad por las mismas razones. El haz representa derechos naturales, de los que sólo disfrutan las personas naturales. El gobierno no es una persona natural. Es una construcción artificial basada en el monopolio de la fuerza en una zona geográfica.

Sin embargo, hoy en día, el gobierno nos dice lo que podemos y no podemos hacer en nuestra propiedad, regula y grava el uso de nuestra propiedad y entra en ella con todo tipo de pretextos. Dicho de otro modo, al gobierno sí le importan los derechos de propiedad y los niega y menosprecia regularmente, a pesar de las Enmiendas Quinta, Novena y Decimocuarta.

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Entre los derechos de propiedad que el gobierno ha negado últimamente está la propiedad de nuestros cuerpos. Como nuestros derechos son naturales -son parte integrante de nuestra humanidad-, nacemos con la propiedad de nuestros cuerpos, un derecho que madura a medida que alcanzamos la edad adulta. El Tribunal Supremo ha reconocido el derecho a tomar decisiones personales privadas sobre nuestros cuerpos y ha inmunizado esas decisiones frente al asalto gubernamental ordinario.

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Así pues, cuando el gobierno nos dice qué ropa debemos llevar como mínimo, según la Constitución, debe referirse a la que usamos en propiedades de su propiedad, no en propiedades privadas. Sin embargo, incluso en la propiedad del gobierno, la Constitución nos protege.

¿Y tu cara? Igual que eres dueño de tu cuerpo, eres dueño de tu cara.

Las decisiones sobre el aspecto de tu cara están protegidas por el debido proceso sustantivo. Dicho de otro modo, estas decisiones personales privadas -afeitarse o no, maquillarse o no, llevar la cara descubierta o no- son esencialmente inmunes a la regulación gubernamental, salvo que se demuestre culpa y perjuicio.

El gobierno puede enviar a su personal médico para persuadirnos de que hagamos lo que el gobierno desea -a pesar de ignorar un conjunto sustancial de pruebas médicas que contradicen lo que predica-, pero no puede utilizar la fuerza de la ley para obligarnos a cumplirlo a rajatabla.

El objetivo de la Declaración de Derechos es mantener al gobierno alejado del pueblo, como escribió el juez William O. Douglas. Podría haber escrito "caras".

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Hay áreas del comportamiento humano que no son asunto del gobierno. El aspecto facial -porque somos dueños de nuestras caras y podemos excluir de ellas a todos los demás, incluso al gobierno- es el primero de ellos.

La historia enseña que los gobiernos ansían el control y se resisten a la moderación. Niegan la libertad. Sin embargo, según la Declaración de Independencia, la razón por la que tenemos gobierno no es para decirnos cómo vivir, sino para proteger nuestras libertades. ¿Hasta qué punto ha funcionado bien?

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